中国体彩网手机版MTV法律性质的复函
权司(2005)16号
上海市第二中级人民法院：
你院“中国体彩网手机版MTV属于以类似摄制屯影的万法创作的作品还是录像制品的函”，([2004]沪二中民五(知)初字第l2号)收悉。经研究， 答复如下：
2001年著作权法修改后，中国体彩网手机版人大法工委民法室的同志曾就修改后的著作权法著书解释。在谈到什么是录像制即时说：“录像制品， 指电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品之外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象的原始录制品。录像制印制作者，指制作录像制品的自然人、法人和其他组织。录像制品的特点是将已有作品进行一些必要的技术加工而产生的，比如：机械录制的他人的现场表演、教学讲座等。录像制品不包括：其一，以剧本为基础，经过导演、摄影、音乐、演员等多万面共同创造性劳动制作完成的录像片、MTV片。 这些是著作权法第三条第(六)项规定的‘以类似摄制电影的方法创作的作品’，而不是录像制品；其二，由电影作品制成的录像带。这种由胶带变为磁带的载体转化，是对电影作品的复制，而不能认为是录像制品。”〈见姚红主编，杨明伦副主编的《中华人民共和国著作权法释解，2001年群众出版社出版，第236页〉
我们认为，以上是对MTV属性的一般性解释。对于个案，还应以MTV是否具备独创性，即是否是作者独立完成的文学艺术领域内的智力劳动成果为要件。
中国体彩网手机版如何计算损害赔偿，我们认为应当适用著作权法第四十八条的规定，即侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。除此以外，修改后的专利法第六十条规定：“侵犯专利权的赔偿数额，按照权利人因被侵权者所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。”参照正常许可使用费计算赔偿额，不失为一种简便易行并平合理的办法。据了解，这也是欧洲大陆法系国家最为推崇的办法。
中国体彩网手机版正常许可费的具体数额，目前国家还没有统一的标准。对此，2005年3月1日生效的《著作权集体管理条例》有十分重要的借鉴意义，其中第十三条规定：“著作权集体管理组织应当根据下列因素制定使用费收取标准：（一）使用作品、录音录像制品等的时间、方式和地域范围；(二)权利的种类；(三)订立许可使用合同和收取使用费工作的繁简程度。”第二十五条规定：除著作权法蒂尔十三条第二款、第三十九条第三款、第四十二条第二款和第四十三条规定应当支付的使用费外，著作权集体管理组织应当根据国务院著作权管理部门公告的使用费收取标准，与使用者约定收取使用费的具体数额。”归纳起来，这两条规定包含以下几层意思：
第一，除著作权法第二十三条等法定许可情况的使用费由国家统一制订外，一般情况下的使用费由许可方和被许可方协商约定；约定不成的，以国务院著作权管理部门公告的使用费收取标准为准。
第二，制定使用费收取标准：（一）使用作品、录音录像制品等的时间、方式和地域范围；(二)权利的种类；(三)订立许可使用合同和收取使用费工作的繁简程度。
目前，国务院著作权管理部门正在为将要公告的使用费收取标准做准备工作，包括对使用费收取标准是否合理与适度进行审查。在考虑使用费收取标准是否合理与适度的过程中，除应适用《著作权集体管理条例》的上述规定外，还须考虑业界的良好交易习惯。具体到MTV经营行为，应考虑MTV经营者与其他著作权人及其集体管理组织签订的合同所约定的使用费标准，因为这是许可人与被许可人双方都接受的标准，可以作为供求双方都接受的交易习惯。根据我国的法律制度，在法律、行政法规等成文法没有明确规定或者未规定的情况下，良好习俗是法律渊源的一部分。
以上意见，仅供参考。
二00五年三月十日
上海市第二中级人民法院：
你院“中国体彩网手机版MTV属于以类似摄制屯影的万法创作的作品还是录像制品的函”，([2004]沪二中民五(知)初字第l2号)收悉。经研究， 答复如下：
2001年著作权法修改后，中国体彩网手机版人大法工委民法室的同志曾就修改后的著作权法著书解释。在谈到什么是录像制即时说：“录像制品， 指电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品之外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象的原始录制品。录像制印制作者，指制作录像制品的自然人、法人和其他组织。录像制品的特点是将已有作品进行一些必要的技术加工而产生的，比如：机械录制的他人的现场表演、教学讲座等。录像制品不包括：其一，以剧本为基础，经过导演、摄影、音乐、演员等多万面共同创造性劳动制作完成的录像片、MTV片。 这些是著作权法第三条第(六)项规定的‘以类似摄制电影的方法创作的作品’，而不是录像制品；其二，由电影作品制成的录像带。这种由胶带变为磁带的载体转化，是对电影作品的复制，而不能认为是录像制品。”〈见姚红主编，杨明伦副主编的《中华人民共和国著作权法释解，2001年群众出版社出版，第236页〉
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第一，除著作权法第二十三条等法定许可情况的使用费由国家统一制订外，一般情况下的使用费由许可方和被许可方协商约定；约定不成的，以国务院著作权管理部门公告的使用费收取标准为准。
第二，制定使用费收取标准：（一）使用作品、录音录像制品等的时间、方式和地域范围；(二)权利的种类；(三)订立许可使用合同和收取使用费工作的繁简程度。
目前，国务院著作权管理部门正在为将要公告的使用费收取标准做准备工作，包括对使用费收取标准是否合理与适度进行审查。在考虑使用费收取标准是否合理与适度的过程中，除应适用《著作权集体管理条例》的上述规定外，还须考虑业界的良好交易习惯。具体到MTV经营行为，应考虑MTV经营者与其他著作权人及其集体管理组织签订的合同所约定的使用费标准，因为这是许可人与被许可人双方都接受的标准，可以作为供求双方都接受的交易习惯。根据我国的法律制度，在法律、行政法规等成文法没有明确规定或者未规定的情况下，良好习俗是法律渊源的一部分。
以上意见，仅供参考。
二00五年三月十日
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